Istrukturang panghawak: ano ang pinoprotektahan nito at paano mo ito itatayo?

Ang istrukturang holding ay isang grupo ng hindi bababa sa dalawang Dutch private limited companies (besloten vennootschap, BV) kung saan ang isang kumpanya, ang holding, ay may hawak ng mga shares sa isa pa, ang operating company (werkmaatschappij), habang ang negosyante ay may hawak ng mga shares sa holding. Ang operating company ang may hawak ng komersyal na aktibidad at ang panganib; iniingatan ng holding ang halaga mula sa panganib na iyon. Ang istruktura ay ginagamit para sa proteksyon ng asset, para sa mas malinis na pagbebenta ng negosyo at para sa pagpapanatili ng ilang aktibidad na hiwalay, at ito ay nilikha sa pamamagitan ng notaryal deed.

It is also frequently oversold. A holding does not make a director immune from liability, it does not make money in the operating company untouchable retroactively, and it does not turn a badly documented group into a well-run one.

Paano gumagana ang istruktura ng isang holding at operating company?

Ang kompanyang nagpapatakbo ay nangangalakal at nagdadala ng panganib; ang kompanyang nagmamay-ari ay nagmamay-ari ng mga bahagi sa kompanyang nagpapatakbo at pinapanatili ang mga ari-ariang nais mong protektahan. Pareho silang magkahiwalay na legal na tao, at ang paghihiwalay na iyon ay dapat panatilihin sa pagsasagawa.

Ang kompanyang nagpapatakbo ay ang entidad na nangangalakal. Ito ang pumipirma ng mga kontrata sa mga customer at supplier, nag-eempleyo ng mga tauhan, naghahawak ng stock at mga operating asset, at sumasagot sa mga paghahabol na nagmumula sa lahat ng iyon. Sa labas ng mundo, ito ang negosyo.

Ang holding ay karaniwang walang sariling aktibidad sa komersyo. Hawak nito ang mga shares sa operating company, kadalasan lahat ng mga ito, at ito ang natural na lugar para sa mga asset na hindi dapat malantad sa panganib sa pangangalakal: retained profits, intellectual property, isang ari-arian kung saan nagpapatakbo ang negosyo, at kadalasan ang kasunduan sa pamamahala ng director-major shareholder. Ang parehong kumpanya ay magkahiwalay na legal na tao na may sariling board, sariling account at sariling tax return, at ang pagkakahiwalay na iyon ang buong punto. Kailangan din itong mapanatili sa pagsasagawa, dahil ang isang grupo na tinatrato ang dalawang entidad bilang isang wallet ay nawawalan ng malaking bahagi ng proteksyon na binayaran nito.

Dalawang pagpipilian sa istruktura ang ginagawa sa simula at sulit na pag-isipan. Ang una ay kung sino ang itinalaga bilang direktor ng operating company: ang holding mismo, o ang negosyante nang personal. Ang pangalawa ay kung paano hawak ang mga shares sa holding, direkta o sa pamamagitan ng isang foundation na nag-iisyu ng depositary receipts, na naghihiwalay sa economic entitlement mula sa voting control; tatalakayin natin iyan sa aming artikulo tungkol sa mga STAK at share certificate . Walang neutral na pagpipilian, gaya ng ipinapakita sa susunod na seksyon.

Saan ka pinoprotektahan ng isang holding, at ano ang hindi?

Pinoprotektahan ng isang holding ang halagang legal na inilipat mula sa operating company laban sa mga nagpautang ng kumpanyang iyon. Hindi ka nito pinoprotektahan, bilang isang direktor, laban sa personal na pananagutan.

Ang proteksyong iniaalok ng isang holding ay totoo ngunit tiyak: pinoprotektahan nito ang halagang legal na inilipat mula sa operating company mula sa mga nagpapautang ng operating company na iyon. Kung ang operating company ay maging insolvent, ang retained profits, ang intellectual property at ang ari-arian na nakapaloob sa holding ay hindi bahagi ng ari-arian nito. Iyan ang benepisyo, at ito ay isang malaking benepisyo para sa anumang negosyo na may tunay na pananagutan.

Ang hindi nagagawa ng istruktura ay alisin ang direktor sa posisyon. Sa ilalim ng artikulo 2:9 ng Burgerlijk Wetboek (Dutch Civil Code), ang isang direktor ay mananagot sa kumpanya para sa hindi wastong pagganap ng kanyang mga tungkulin. Sa pagkabangkarote, ang artikulo 2:248 ay nagpapanagot sa lupon para sa kakulangan kung saan ang lupon ay malinaw na gumanap nang hindi wasto ang mga tungkulin nito at iyon ay isang mahalagang sanhi ng pagkabangkarote, at ang pagkabigong magpanatili ng wastong mga tala o maghain ng taunang mga tala sa oras ay lumilikha ng isang hindi mapabubulaanang pagpapalagay ng hindi wastong pamamahala at isang mapabubulaanang pagpapalagay ng sanhi. Kasabay nito, ang isang direktor na pumapasok sa isang obligasyon sa ngalan ng kumpanya kahit alam niyang hindi magagawa ng kumpanya at hindi mag-aalok ng anumang tulong ay nagkakasala ng isang tort sa kanyang sariling pagkatao sa ilalim ng artikulo 6:162.

Ang probisyon na pinakanakakagulat sa mga negosyante ay ang artikulo 2:11. Kung ang isang legal na tao ay isang direktor, ang pananagutan bilang isang direktor ay nakasalalay din nang magkasama at magkakahiwalay sa bawat taong naging direktor ng legal na taong iyon. Kung ang iyong holding ay ang direktor ng operating company, ang isang paghahabol laban sa board ng operating company ay dumadaan sa holding at mapupunta sa iyo nang personal. Ang paglalagay ng BV sa pagitan mo at ng upuan ng board ay hindi lumilikha ng liability buffer, at mahalagang maunawaan iyon bago idisenyo ang istruktura sa paligid nito. Ang aming artikulo tungkol sa pananagutan ng mga direktor para sa mga direktor ng Dutch BV ay detalyadong tinatalakay ang mga batayan.

Dalawa pang leak ang dapat pangalanan. Ang isang holding na naghain ng deklarasyon ng joint liability sa ilalim ng artikulo 2:403 upang ma-exempt ang isang subsidiary sa paglalathala ng sarili nitong taunang account ay mananagot para sa mga utang na nagmumula sa mga legal na batas ng subsidiary na iyon, at ang pagbawi ng deklarasyon ay hindi nagtatapos sa pananagutan para sa mga umiiral na utang nang hindi sumusunod sa isang statutory procedure. At ang isang holding na ginagarantiyahan ang pasilidad ng bangko o ang pag-upa ng operating company, na regular na hinihiling ng mga nagpapautang at landlord, ay kusang-loob na muling pinag-ugnay ang dalawang balance sheet para sa utang na iyon.

Paano mo ligtas na maililipat ang kita papunta sa holding?

Sa pamamagitan ng isang dibidendo na nakakatugon sa mga itinakdang batas, binayaran sa tamang panahon, at maayos na dokumentado. Ang isang dibidendo na binayaran kapag ang kumpanyang nagpapatakbo ay nasa kahirapan na ay maaaring bawiin at maaaring maging personal kang mananagot.

Sa ilalim ng Artikulo 2:216 ng Dutch Civil Code (Burgerlijk Wetboek, BW), ang isang pamamahagi ng isang BV ay dapat pumasa sa dalawang pagsubok. Una, ang kumpanya ay maaari lamang ipamahagi hanggang sa lawak na ang equity nito ay lumampas sa mga reserbang dapat nitong panatilihin sa ilalim ng batas o mga artikulo ng asosasyon nito. Pangalawa, ang pangkalahatang pagpupulong ay nagpapasya na ipamahagi, ngunit ang resolusyon ay walang epekto hanggang sa aprubahan ito ng lupon, at ang lupon ay dapat pigilin ang pag-apruba kung alam nito o dapat nitong makatwirang mahulaan na ang kumpanya ay hindi na makakapagpatuloy sa pagbabayad ng mga utang nito sa oras na dapat itong bayaran. Ang pangalawang pagsubok na iyon, ang pagsubok sa pamamahagi, ay tumitingin sa hinaharap, kadalasan sa darating na taon, at ito ay isang bagay ng paghatol na ang lupon ay dapat na makapagpaliwanag pagkatapos. Ang isang direktor na nag-apruba ng isang pamamahagi habang alam niya o dapat ay nahulaan ang mga kahihinatnan ay magkasama at magkakahiwalay na mananagot sa kumpanya para sa nagresultang kakulangan, at ang isang shareholder na nakakaalam ay mananagot para sa kanyang natanggap.

Nagdaragdag ang batas ng insolvency ng pangalawang pansala. Maaaring ipawalang-bisa ng isang trustee sa pagkabangkarote ang isang boluntaryong legal na aksyon na isinagawa sa loob ng pinaghihinalaang panahon kung saan alam o dapat sana'y alam ng kumpanya at ng counterparty na ang mga nagpautang ay maaapektuhan, sa ilalim ng artikulo 42 ng Faillissementswet, at ipinapalagay ng batas na ang kaalaman para sa ilang mga aksyon na isinagawa sa loob ng isang taon mula sa pagkabangkarote, kabilang ang mga pamamahagi sa loob ng isang grupo. Sa madaling salita, ang isang dibidendo na ibinayad sa holding noong ang operating company ay nasa kahirapan na ay hindi ligtas; ito mismo ang transaksyon na unang hinahanap ng isang trustee.

Tatlong praktikal na tuntunin ang sumusunod. Regular na ipamahagi at sa magandang panahon sa halip na basta-basta kapag may lumilitaw na claim. Itala ang distribution test sa board minutes kasama ang mga numerong pinagbatayan nito, dahil ang dokumentong iyon ang depensa. At huwag gamitin ang current account sa pagitan ng dalawang kumpanya bilang impormal na kapalit ng mga dibidendo: ang isang intercompany loan ay nangangailangan ng nakasulat na kasunduan, arm-length interest rate, at iskedyul ng pagbabayad, o ito ay ilalarawan pagkatapos bilang ibang bagay.

Aling mga patakaran sa buwis ang nagpapaganda sa isang holding?

Pangunahin na ang eksepsiyon sa pakikilahok at ang opsyon ng isang fiscal unity. Pareho itong bagay para sa iyong tagapayo sa buwis; inilalahad lamang namin ang mga ito upang malaman mo kung ano ang itatanong.

Ang una ay ang eksepsiyon sa pakikilahok (deelnemingsvrijstelling) sa Wet op de vennootschapsbelasting noong 1969. Kung saan ang isang kumpanya ay may hawak na interes na hindi bababa sa limang porsyento sa ibang kumpanya at natugunan ang mga kundisyon, ang mga dibidendo na natanggap mula sa interes na iyon at mga kita na natamo sa pagbebenta nito ay hindi sakop ng corporate income tax sa antas ng tatanggap. Kaya naman maaaring ilipat ang mga kita mula sa operating company patungo sa holding, at kung bakit maaaring makarating doon ang mga nalikom ng isang pagbebenta ng share, nang walang singil sa buwis sa sandaling iyon. Ito ay isang pagpapaliban ng personal na pagbubuwis sa halip na pag-aalis nito: sumusunod ang buwis kapag ang pera ay umalis sa holding para sa shareholder nang personal.

Ang pangalawa ay ang fiscal unity (fiscale eenheid) para sa corporate income tax, na nangangailangan, bukod sa iba pang mga bagay, ng shareholding na hindi bababa sa siyamnapu't limang porsyento at isang kahilingan sa Belastingdienst. Sa loob ng isang fiscal unity, ang mga resulta ng mga kumpanya ay pinagsasama-sama, kaya ang pagkalugi sa isa ay maaaring itakda laban sa kita sa isa pa sa parehong taon. Ang isang fiscal unity ay mayroon ding mga kahihinatnan na pumuputol sa kabilang paraan, kabilang ang joint and several liability para sa utang sa corporate income tax ng grupo, kaya ito ay isang pagpili na dapat gawin nang sinasadya.

Rates in Box 2 and in corporate income tax are set each year in the Belastingplan. We do not provide tax advice; we structure the group, draft the documentation and work alongside your tax adviser or accountant, who should run the calculation on your own figures before you incorporate anything.

Paano nakakatulong ang isang holding sa ilang aktibidad, isang benta o mana?

Iniiwasan nito ang pagkabigo ng isang aktibidad mula sa iba, at hinahayaan kang magbenta o maglipat ng isang operating company nang hindi ibinebenta ang entity na may hawak ng iyong kayamanan.

Ang pangalawang dahilan para bumuo ng isang grupo ay ang paghihiwalay ng mga aktibidad. Ang isang negosyanteng nagpapatakbo ng isang consultancy, isang webshop, at isang portfolio ng ari-arian sa isang BV ay pinagsama ang tatlong risk profile sa isang estate: ang isang paghahabol ng supplier laban sa webshop ay umaabot sa ari-arian. Ang paglalagay ng bawat aktibidad sa sarili nitong operating company sa ilalim ng iisang holding ay nagpapanatili sa pagkabigo ng isa mula sa iba, basta't ang mga kumpanya ay talagang pinapatakbo nang hiwalay at hindi ginagarantiyahan ng grupo ang lahat para sa lahat.

Ang ikatlong dahilan ay ang pag-alis. Halos palaging mas gusto ng isang mamimili ng isang negosyong Dutch na bumili ng mga shares sa operating company kaysa sa mga asset nito, dahil ang pagbili ng share ay naglalaman ng mga kontrata, permit, at mga tauhan nang walang indibidwal na paglilipat. Ginagawang posible ito ng isang holding nang hindi mo kinakailangang ibenta ang entity na may hawak ng iyong naipon na kayamanan, at pinapayagan ka nitong ibenta ang isang aktibidad habang pinapanatili ang iba. Ginagawa rin nitong posible ang isang unti-unting paglilipat sa isang kahalili o isang management team, dahil ang mga shares ay maaaring ilipat sa mga tranche at maaaring mapanatili ng holding ang isang minority stake.

Ang paghahanda ang siyang nagtatakda ng presyo. Ang isang mamimili ay magsasagawa ng isang due diligence exercise sa operating company, at ang mga paulit-ulit na natuklasan ay pareho: intelektwal na ari-arian na hindi kailanman pormal na inilipat sa kumpanyang gumagamit nito, mga pangunahing kontrata na may mga sugnay sa pagbabago ng kontrol, mga termino ng pagtatrabaho na hindi kailanman naidokumento, at mga balanse sa pagitan ng mga kumpanya nang walang pinagbabatayan na kasunduan. Ang paglilinis ng mga iyon ilang taon bago ang isang benta ay mas mura kaysa sa pakikipagnegosasyon ng mga warranty sa paligid ng mga ito, tulad ng inilalarawan namin sa aming pangkalahatang-ideya ng due diligence sa mga transaksyon ng M and A sa Netherlands . Kung saan higit sa isang shareholder ang kasangkot, ang isang kasunduan sa shareholder na nagtatakda ng mga paghihigpit sa paglilipat, deadlock at mga kaayusan sa paglabas ay pumipigil sa mga hindi pagkakaunawaan na inilarawan sa aming artikulo tungkol sa mga hindi pagkakaunawaan ng shareholder.

Paano mo itatayo at patatakbuhin ang isang holding structure?

Ang bawat BV ay isinasama sa pamamagitan ng notarial deed, at ang isang umiiral na BV ay inilalagay sa ilalim ng isang bagong holding sa pamamagitan ng pag-aambag o pagpapalitan ng mga share nito. Pagkatapos nito, ang parehong kumpanya ay dapat patakbuhin at idokumento bilang magkahiwalay na entidad.

Ang isang BV ay isinasama sa pamamagitan ng isang kasulatan na ginawa sa harap ng isang notaryo sa batas sibil ng Netherlands, at ang mga bahagi sa isang BV ay maaari lamang ilipat sa pamamagitan ng notarial deed. Walang kinakailangang minimum na kapital simula nang ipakilala ang flexible BV regime, kaya ang isang kumpanya ay maaaring isama na may inisyu na kapital na isang eurocent, bagaman ang mga bangko at counterparty ay kadalasang umaasa ng mas malaking halaga. Ang bawat kumpanya ay nakarehistro sa Handelsregister sa Kamer van Koophandel, at ang mga ultimate beneficial owner ay dapat na nakarehistro sa UBO register.

Kung nagsisimula ka sa simula, ang holding ay unang isinasama sa korporasyon at pagkatapos ay isinasama ang operating company bilang nag-iisang shareholder nito. Kung nakikipagkalakalan ka na sa pamamagitan ng isang BV, isang holding ang inilalagay sa itaas nito, kadalasan sa pamamagitan ng pag-aambag o pagpapalitan ng iyong mga share. Ang hakbang na iyon ay may mga kahihinatnan sa buwis na dapat isaayos nang maaga, dahil ang isang hindi planadong paglilipat ay maaaring magdulot ng agarang pagbubuwis sa halagang naiipon sa kumpanya, at ang anumang kaluwagan na maaaring makuha ay may kasamang mga kondisyon at mga panahon ng pagpapatuloy. Ito ang sandali para magkaroon ng notaryo at tagapayo sa buwis sa iisang mesa. Ang aming gabay sa mga legal na hakbang mula sa ideya hanggang sa BV ay sumasaklaw sa mismong inkorporasyon nang mas detalyado.

Pagkatapos ng pagsasama, ang grupo ay kailangang patakbuhin bilang isang grupo. Nangangahulugan ito ng magkakahiwalay na mga bank account at magkakahiwalay na bookkeeping, mga taunang account na inihanda at isinampa para sa bawat kumpanya sa loob ng itinakdang panahon, isang nakasulat na kasunduan sa pamamahala sa pagitan ng holding at operating company na may kasamang defensible fee, at mga nakasulat na kasunduan para sa anumang pautang sa pagitan nila. Nangangahulugan din ito ng pagpapanatili ng maayos na mga talaan ng korporasyon: isang rehistro ng mga shareholder, mga katitikan ng mga mahahalagang resolusyon, at isang talaan ng mga pagsubok sa pamamahagi. Hindi ito mga pormalidad; ang mga ito ang ebidensya na ang dalawang kumpanya ay tunay na magkahiwalay, at ang mga ito ang mga unang dokumentong hinihiling ng isang trustee o isang magkasalungat na partido.

Ang mga gastos ay ang salamin ng mga benepisyo. Ang dalawang inkorporasyon ay nangangahulugang dalawang notarial deed, at ang dalawang entidad ay nangangahulugang dalawang set ng taunang account, dalawang tax return at isang mas malaking singil sa accounting bawat taon. Ang mga bayarin sa notarial at accountancy ay magkakaiba bawat opisina at bawat sitwasyon at sinisipi nang maaga, kaya humingi ng nakasulat na mga sipi bago magdesisyon. Walang bilang ng kita kung saan ang isang holding ay biglang nagiging makatuwiran; ang istruktura ay kumikita kapag may kita na sulit na mapanatili sa labas ng panganib sa pangangalakal, kapag ang mahahalagang asset ay kailangang itabi nang hiwalay sa panganib na iyon, o kapag ang isang pagbebenta o mana ay tunay na inaasahan.

What should you check before you set up a holding?

A holding answers three questions well: keeping value away from trading risk, separating activities and preparing a sale. It is a poor answer to a general wish to pay less tax, and it does not cure weak governance.

• Is there profit, or are there assets such as IP or property, worth keeping outside the trading risk?
• Who becomes director of the operating company: you in person or the holding? Under Article 2:11 BW the holding does not shield you.
• Will lenders or landlords require a guarantee or a declaration under Article 2:403 BW that reconnects the two balance sheets?
• Has your tax adviser arranged the transfer of your existing shares in advance, so it does not trigger immediate taxation?
• Can you keep separate bank accounts, separate bookkeeping and a written management agreement for each company?

What can we do for you with a holding structure?

Ang aming pagsasagawa ng batas sa negosyo designs the group and drafts its documentation, working with your notary and tax adviser.

• We advise on the design of the group and the director appointments, including the effect of Article 2:11 BW.
• We draft the management agreement between the holding and the operating company.
• We draft intercompany loan agreements with an arm’s length interest rate and a repayment schedule.
• We prepare the board resolutions and the record of the distribution test under Article 2:216 BW.
• We draft a shareholders’ agreement with transfer restrictions, deadlock and exit arrangements.

Buod

• Ang isang holding ay nagmamay-ari ng mga share sa operating company at pinapanatili ang mahahalagang asset sa labas ng trading risk.
• Hindi nito pinoprotektahan ang mga direktor laban sa personal na pananagutan; kung saan ang holding ay ang direktor, ipinapasa sa iyo ng Artikulo 2:11 BW ang pananagutan.
• Ang mga kita ay ligtas na nakakarating sa kumpanya sa pamamagitan lamang ng isang dibidendo na nakapasa sa mga pagsubok ng Artikulo 2:216 BW at binabayaran sa magandang panahon.
• Pinapadali ng isang holding ang paghihiwalay ng mga aktibidad at ang pagbebenta o paglilipat ng isang operating company.
• Ang mga kahihinatnan sa buwis, tulad ng participation exemption at fiscal unity, ay napapailalim sa iyong tax adviser.

Mga madalas itanong