Ang papel ng supervisory board sa panahon ng krisis

Sa isang krisis, ang supervisory board ng isang Dutch NV o BV ay inaasahang gagawa ng higit pa sa pagrepaso ng mga desisyon pagkatapos ng pangyayari. Ang Artikulo 2:140 ng Dutch Civil Code para sa NV, at artikulo 2:250 para sa BV, ay nag-aatas sa supervisory board na pangasiwaan ang patakaran ng management board at ang pangkalahatang takbo ng mga gawain, payuhan ang management board, at magabayan sa paggawa nito ng interes ng kumpanya at ng negosyong may kaugnayan dito. Ipinapakita ng case law ng Ondernemingskamer (Enterprise Chamber) kung ano ang ibig sabihin nito kapag ang mga pangyayari ay umalis na sa karaniwang takbo ng negosyo: ang supervisory board ay dapat aktibong maghanap ng impormasyon, dapat magtakda ng sarili nitong mga sandali ng kontrol, at maaaring sa huling paraan ay makialam, basta't gagawin nito sa pakikipagtulungan sa management board at hindi lalabag sa domain ng pamamahala.

Ang tungkuling itinatadhana ng batas, at kung ano ang hindi nito sinasabi

Maikli lamang ang teksto ng batas. Ang lupong tagapangasiwa ay nangangasiwa, nagpapayo, at ginagabayan ng interes ng kumpanya at ng negosyo nito. Ang huling pariralang iyon, ang vennootschappelijk belang, ang siyang sanggunian para sa lahat ng iba pa: hindi lamang ang interes ng mga shareholder, at hindi ang interes ng lupon ng pamamahala na kinakatrabaho ng mga superbisor na direktor araw-araw, kundi ang interes ng negosyo bilang isang patuloy na negosyo at ng mga stakeholder na konektado dito.

Ang hindi sinasabi sa probisyon ay kung kailan dapat paigtingin ang pangangasiwa. Nagtatakda ang batas ng isang pamantayan para sa mahinahon at magaspang na panahon, at ang antas ng kinakailangang pakikilahok ay nakasaad sa literatura at, higit sa lahat, sa mga desisyon ng Enterprise Chamber. Ang isang supervisory director na gustong malaman kung ano ang inaasahan sa kanila sa isang krisis ay hindi ito makikita sa Civil Code; makikita nila ito sa mga kasong tinalakay sa ibaba at sa Dutch Corporate Governance Code, na naaangkop sa mga nakalistang kumpanya at mga tungkulin bilang isang punto ng sanggunian para sa iba. Kung paano umaangkop ang supervisory board sa mas malawak na istruktura ng pamamahala ay nakasaad sa aming pangkalahatang artikulo tungkol sa supervisory board.

Kapag kailangang paigtingin ang pangangasiwa

Makikilala ang mga pangyayaring nangangailangan ng mas mataas na antas ng pakikipag-ugnayan. Isang lumalalang posisyon sa pananalapi, lalo na kung saan ang likididad sa halip na kakayahang kumita ang problema. Isang muling pagbubuo o muling pagsasaayos. Isang pagbabago ng estratehiya na may dalang mas malaking panganib kaysa sa estratehiyang pinapalitan nito. Isang proseso ng pagkuha o pagbebenta ng kumpanya. Bagong batas na dapat sundin ng kumpanya sa isang maikling takdang panahon. Ang matagal na pagkawala ng isang direktor dahil sa pagkakasakit, o isang management board na nawalan na ng isang tao. At, hindi gaanong madalas na tinatalakay ngunit kahit papaano ay kasinghalaga, mga senyales mula sa loob ng organisasyon na umaabot sa supervisory board sa pamamagitan ng works council, external auditor, isang whistleblower o ng press.

Ang karaniwang katangian ay ang pag-alis ng kompanya sa karaniwang takbo ng negosyo. Kung gayon, hindi na maaaring gampanan ng supervisory board ang tungkulin nito sa pamamagitan ng pagtanggap ng mga ulat na pinipili ng management board na ibigay dito sa ritmo na pinipili ng management board na ibigay sa kanila.

Ano ang hitsura ng pinahusay na pangangasiwa sa pagsasagawa

Ang pinahusay na pangangasiwa ay kadalasang usapin ng impormasyon at tiyempo. Ang supervisory board ay humihingi ng impormasyon sa halip na maghintay dito, at humihingi muli kapag kakaunti ang sagot. Pinaikli nito ang cycle ng pag-uulat, kaya ang likididad ay iniuulat lingguhan sa halip na buwanan kapag ang pera ang hadlang. Itinatakda nito ang sarili nitong mga sandali ng pagkontrol sa pagpapatupad ng isang plano, sa halip na tumanggap ng isang presentasyon sa simula at isang ulat sa dulo. Kumukuha ito ng sarili nitong payo kung saan ang paksa ay nasa labas ng kanyang kadalubhasaan, at nakikipag-usap ito sa panlabas na auditor at, kung naaangkop, sa pamamahala sa ibaba ng antas ng board.

Ang pangangasiwa at payo ay magkasalungat dito, at iyon ang nilalayon. Ang isang lupong tagapangasiwa na sumusuri sa isang estratehiya ay hindi maiiwasang bumubuo ng isang pananaw tungkol dito, at ang artikulo 2:140 ay nag-oobliga dito na ibahagi ang pananaw na iyon. Hindi kailangang maghintay ang payo para sa isang kahilingan mula sa lupon ng pamamahala. Dapat ding subukan ng lupon ng tagapangasiwa kung ang plano ay naaayon sa aktwal na posisyon sa pananalapi na kinalalagyan ng kumpanya at sa mga legal na obligasyon na talagang nasa ilalim nito, at dapat na handang sabihin nang malinaw na ang isang plano ay masyadong ambisyoso para sa mga mapagkukunang magagamit.

Ang mas malawak na interes ay kabilang sa parehong pagtatasa. Ang mga empleyado, kostumer, supplier, at nagpapautang ay apektado ng mga desisyong ginawa sa panahon ng krisis, at ang interes ng negosyo na dapat paglingkuran ng supervisory board ay hindi maaaring ibawas sa balance sheet. Kung saan makikita ang insolvency, ang diin ay lalong lumilipat: mula sa isang punto, ang mga interes ng mga nagpapautang ay mabigat na nabibigatan, at dapat itanong ng supervisory board kung ang isang instrumento sa restructuring tulad ng WHOA scheme ay dapat bang isama sa mesa sa halip na kung maaari ba itong iwasan.

Kung saan nakasalalay ang mga limitasyon: apat na desisyon ng Enterprise Chamber

Apat na kaso ang nagpapakita ng saklaw. Dalawa ang nagpapakita ng halaga ng pagiging pasibo; ang isa ay nagpapakita na ang isang sobrang aktibong lupon ng mga superbisor ay maaaring maging isang malaking problema; ang pang-apat ay nagpapakita ng punto kung kailan pinahihintulutan ang mapagpasyang aksyon.

Ogem: mga senyales na hindi nasundan

Ang kaso ng Ogem ay tungkol sa isang malaking grupo ng enerhiya at konstruksyon na nabangkarote. Sa mga proseso ng pagsisiyasat, natuklasan ng Enterprise Chamber ang maling pamamahala, at pinagtibay ng Korte Suprema ang pamamaraan sa hatol nito noong Enero 10, 1990 (ECLI:NL:HR:1990:AC1234). Ang natuklasan sa supervisory board ang siyang sinipi mula noon: sa kabila ng mga senyales na nakarating dito sa iba't ibang anyo at dapat sana ay nagbigay dito ng dahilan upang humingi ng karagdagang impormasyon, ang supervisory board ay hindi gumawa ng inisyatibo at hindi nakialam. Dahil sa pagkukulang na iyon, isang proseso ng paggawa ng desisyon ang nagawang ituloy sa loob ng Ogem na nagdulot ng napakalaking taunang pagkalugi sa mga proyekto ng konstruksyon.

Ang aral ay hindi sa dapat alam ng supervisory board ang resulta. Ito ay ang pagtanggap nito ng mga senyales, at ang pagtanggap ng senyales ay lumilikha ng tungkuling magtanong.

Laurus: isang ambisyosong plano na walang mga sandali ng kontrol

Ang Laurus ay isang grupo ng supermarket na nagtangkang gawing iisang pormula ang humigit-kumulang walong daang tindahan sa isang proyektong kilala bilang Operation Greenland. Ang proyekto ay higit na pinondohan ng panlabas sa pag-aakalang maaaring ibenta ang mga aktibidad na hindi pangunahing kailangan upang pondohan ito. Hindi natuloy ang mga benta at kinailangang ibenta ang grupo matapos muntik nang mabangkarote. Sa desisyon nito noong ika-16 ng Oktubre 2003 (ECLI:NL:GHAMS:2003:AM1450), ipinahayag ng Enterprise Chamber na dapat sana ay mas aktibo ang supervisory board, dahil ito ay isang ambisyoso at mapanganib na proyekto sa halip na pagpapatuloy ng isang naitatag na patakaran. Nagtalaga ito ng isang chairman ng management board na walang karanasan sa tingian, at nabigo itong mag-iskedyul ng mga sandali ng pagkontrol para sa pagpapatupad ng plano sa negosyo.

Si Laurus ang dapat basahin bago aprubahan ang isang programa ng transpormasyon. Ang antas ng pangangasiwa ay dapat tumugma sa profile ng panganib ng plano, at ang mga sandali ng pagkontrol ay kailangang itakda sa sandaling maaprubahan ang plano, hindi basta-basta kapag nagsimula itong magkamali.

Eneco: kumikilos sa labas ng saklaw ng pamamahala

Ipinapakita ng Eneco ang kabilang panig. Kasabay ng posibleng pagbebenta ng kompanya ng mga municipal shareholder nito, lumitaw ang mga seryosong hindi pagkakaunawaan sa pagitan ng supervisory board, management board, at shareholders committee. Nakipagnegosasyon ang supervisory board sa shareholders committee at nakarating sa isang kasunduan nang hindi maayos na isinasangkot ang management board, at ang tensyon sa loob ng kompanya ay tumaas sa halip na nabawasan. Ang pagsisiyasat ay hiniling ng central works council. Sa desisyon nito noong Hulyo 18, 2018 (ECLI:NL:GHAMS:2018:2488), iniutos ng Enterprise Chamber ang isang imbestigasyon sa patakaran at takbo ng mga gawain at, bilang agarang tulong, sinuspinde ang chairman ng supervisory board at nagtalaga ng isang pansamantalang chairman.

Ang paninisi rito ay hindi ang pagiging pasibo kundi ang kabaligtaran. Ang lupon ng mga namamahala ay lumipat sa isang sakop na pag-aari ng lupon ng mga namamahala, sa isang paksa kung saan ang mga dokumentong namamahala ay humihiling na ang dalawang lupon at ang mga shareholder ay kumilos nang magkasama.

Telegraaf Media Groep: mapagpasyang aksyon na pinahintulutan

Ang kaso ng TMG ay tungkol sa isang pinagtatalunang takeover sa dalawang magkakumpitensyang bidder. Mabagal ang proseso at hindi kumpleto ang impormasyong ibinigay, at ang management board ay nakitang nakatuon sa isang bidder na isinasakripisyo ang pantay na larangan. Nagreklamo ang mga shareholder sa supervisory board, na siyang nagpasa ng mga reklamo. Isang strategic committee ang nabuo, ang chairman nito ay nagkaroon ng casting vote, at nagpatuloy ang negosasyon sa consortium. Nang tumanggi ang management board na pirmahan ang merger protocol, sinuspinde ng supervisory board ang mga direktor at nilagdaan ang protocol.

Humingi ng imbestigasyon at agarang tulong ang Talpa sa Enterprise Chamber. Sa desisyon nito noong ika-21 ng Marso 2017 (ECLI:NL:GHAMS:2017:930), tinanggihan ng Enterprise Chamber ang kahilingan. Naunawaan nito kung bakit naubusan na ng pasensya ang supervisory board, at wala itong nakitang dahilan upang pagdudahan ang tamang patakaran. Matibay sa pagtatasang iyon na ang supervisory board ay patuloy na nakipag-ugnayan sa management board sa buong proseso at kumilos upang paglingkuran ang interes ng kumpanya.

Sabay-sabay na pagbabasa, ibibigay ng Eneco at TMG ang tuntunin sa paggana. Ang isang supervisory board ay maaaring gumanap ng isang mapagpasyang papel kung saan ang interes ng kumpanya ang tunay na nakataya, ngunit dapat nitong panatilihing kasangkot ang management board, dapat manatili sa loob ng mga hangganang itinakda ng mga artikulo ng asosasyon at anumang kaayusan ng shareholder, at dapat maipakita na kumilos ito para sa kumpanya sa halip na para sa isang paksyon sa loob nito. Ang mga paglilitis na tulad nito ay inihaharap sa Enterprise Chamber, at ipinapaliwanag ng aming artikulo tungkol sa Enterprise Chamber kung paano sinisimulan ang isang imbestigasyon at kung anong tulong ang maibibigay nito.

Ano ang personal na isinasapanganib ng mga superbisor na direktor

Ang isang natuklasang maling pamamahala sa isang imbestigasyon ay hindi mismo isang natuklasang pananagutan, ngunit kadalasan ito ang panimulang punto para sa isa. Mahalaga ang tatlong ruta.

Sa loob ng kompanya, ang isang supervisory director ay may tungkuling wastong gampanan ang kanilang gawain sa ilalim ng artikulo 2:9 ng Civil Code, na inilalapat sa supervisory board sa pamamagitan ng artikulo 2:149 para sa NV at artikulo 2:259 para sa BV. Ang pananagutan ay nangangailangan ng isang seryosong personal na pagsisi, na hinuhusgahan batay sa lahat ng mga pangyayari, kabilang ang impormasyong makukuha sa panahong iyon at ang paghahati ng mga gawain sa loob ng board. Ang pagbabalik-tanaw ay hindi ang pagsubok; ang tanong ay kung ano ang dapat sana ay ginawa ng isang makatwirang karampatang supervisory director sa kung ano ang nasa harap nila. Ang aming artikulo tungkol sa internal na pananagutan sa ilalim ng artikulo 2:9 ay sumusunod sa pamantayang iyon.

Sa pagkabangkarote, ang parehong mga probisyon na tumutukoy ay nagdadala sa supervisory board sa saklaw ng artikulo 2:138 para sa NV at artikulo 2:248 para sa BV: kung saan ang board ay malinaw na gumanap nang hindi wasto ang gawain nito at iyon ay isang mahalagang sanhi ng pagkabangkarote, ang bawat miyembro ay magkasama at magkakahiwalay na mananagot para sa kakulangan sa ari-arian. Mayroong isang mahalagang nuance para sa mga supervisory director, dahil ang mga statutory presumptions na nakakabit sa mga pagkabigo sa mga account at sa pag-file ng mga taunang account ay hindi awtomatikong nalalapat sa kanila sa paraang ginagawa nila sa mga direktor. Ang paghahabol ay isinampa ng trustee sa pagkabangkarote, at ang trustee ang magbabasa ng mga katitikan ng supervisory board upang hanapin ang sandali kung kailan dumating ang mga senyales.

Sa panlabas na aspeto, ang isang supervisory director ay maaaring managot sa kasong tort sa ilalim ng artikulo 6:162 laban sa isang nagpautang o ibang ikatlong partido, halimbawa kung saan pinayagan nila ang kumpanya na akuin ang mga obligasyong alam nilang hindi nito kayang tuparin. Ang rutang iyon ay mas madalang na ginagamit laban sa mga supervisory director kaysa sa mga direktor, ngunit umiiral ito.

Dalawang praktikal na punto ang sumusunod. Ang pagpapawalang-bisa na ipinagkakaloob ng pangkalahatang pagpupulong ay sumasaklaw lamang sa kung ano ang alam o maaaring makatwirang alam ng pagpupulong noong panahong iyon, kaya mas mababa ang halaga nito bilang proteksyon kaysa sa karaniwang ipinapalagay ng mga lupon, at hindi ito nagbibigay ng anumang proteksyon laban sa isang tagapangasiwa na nasa pagkabangkarote o isang ikatlong partido. At ang seguro ng mga direktor at opisyal ay sulit basahin bago ang krisis sa halip na habang nagaganap ito, lalo na ang mga kinakailangan sa abiso at ang mga pagbubukod para sa mga sinasadyang kilos at para sa mga kilalang pangyayari.

Ang dapat gawin ng isang supervisory board kapag nagsimula ang isang krisis

Itala ang sandaling nalaman ng supervisory board ang problema, at itala ang hiniling nito bilang tugon. Ang mga katitikan ang pinakamahalagang proteksyon ng isang supervisory board, at ang mga katitikan na nagpapakita ng mga tanong na itinanong, mga sagot na natanggap, at mga desisyong ginawa nang may mga dahilan ay mas mahalaga kaysa sa anumang dami ng paliwanag sa hinaharap. Dagdagan ang dalas ng pag-uulat at tukuyin ang mga numerong gusto mo, kasama ang liquidity at covenant headroom sa unahan. Ayusin ang mga control moment sa anumang plano sa pagbawi o restructuring sa oras na aprubahan mo ito. Kumuha ng independiyenteng payo kung saan ang paksa ay nasa labas ng kadalubhasaan ng board, at itala kung bakit.

Panatilihing kasangkot ang management board kahit na hindi ka sumasang-ayon dito, at lutasin ang isang hindi pagkakasundo sa pamamagitan ng mga kapangyarihang ibinibigay sa iyo ng mga artikulo sa halip na kumilos nang naaayon sa board. Kung saan ang sitwasyon ay sapat na malala kaya makatotohanan ang insolvent, humingi ng payo sa punto kung saan ang interes ng mga nagpautang ay nagiging mapagpasyahan at kung dapat bang ihanda ang isang restructuring sa ilalim ng WHOA. At sa isang proseso ng takeover o sale, panatilihin ang isang pantay na larangan sa pagitan ng mga bidder at idokumento kung paano mo ito ginawa, dahil iyon ang susubukin ng isang imbestigasyon.

Law & More nagpapayo sa mga supervisory board, management board, at shareholder tungkol sa pamamahala sa mga sitwasyon ng krisis, sa mga hangganan sa pagitan ng superbisyon at pamamahala, sa mga proseso ng pagsisiyasat sa harap ng Enterprise Chamber, at sa pananagutan ng mga supervisory director. Madalas kaming hinihilingang dumalo sa sandaling mapagtanto ng isang board na ang sitwasyon ay umalis na sa karaniwang takbo ng negosyo, na siyang tamang sandali para tumawag. Makipag-ugnayan sa aming mga abogado sa korporasyon, o magbasa pa sa aming Mga gabay sa batas korporasyon ng Netherlands, ang aming artikulo tungkol sa ang tensyon sa pagitan ng interes ng shareholder at interes ng korporasyon, at ang aming paliwanag tungkol sa kompanyang may dalawang antas na itinaguyod ng batas, kung saan ang lupon ng mga superbisor ay may hawak na mas malawak na hanay ng mga kapangyarihan.