Para sa mga negosyante, ang pagkuha ng pinansiyal na seguridad ay napakahalaga. Kapag pumasok ka sa isang kasunduan sa ibang partido, gusto mong tiyakin na tinutupad ng counterparty ang mga obligasyon sa pagbabayad nito sa kontrata. Kung magbibigay ka ng financing o gumawa ng mga pamumuhunan para sa kapakinabangan ng ibang tao, gusto mo rin ng garantiya na ang halagang ibinigay mo ay babayaran din sa huli.
Sa madaling salita, gusto mong makakuha ng pinansiyal na seguridad. Ang pagkuha ng pinansiyal na seguridad ay nagsisiguro na ang nagpapahiram ay may collateral kapag napansin niya na ang kanyang paghahabol ay hindi matutupad. Mayroong iba't ibang mga posibilidad para sa mga negosyante at kumpanya na makakuha ng pinansiyal na seguridad. Sa artikulong ito, tatalakayin ang ilang pananagutan, escrow, (parent company), 403-declaration, mortgage at pledge.
1. Maraming pananagutan
Sa kaso ng ilang pananagutan, tinatawag ding magkasanib na pananagutan, mahigpit na pagsasalita ay walang garantiyang ibinibigay, ngunit mayroong isang co-debtor na umaako ng responsibilidad para sa iba pang mga may utang. Ang ilang pananagutan ay nakukuha mula sa artikulo 6:6 Dutch Civil Code. Ang mga halimbawa ng ilang pananagutan sa loob ng mga ugnayang pang-korporasyon ay ang mga kasosyo ng isang partnership na magkakahiwalay na mananagot para sa mga utang ng partnership o ang mga direktor ng isang legal na entity na, sa ilalim ng ilang partikular na pangyayari, ay maaaring personal na managot para sa mga utang ng kumpanya. Maraming pananagutan ang kadalasang itinatag bilang seguridad sa isang kasunduan sa pagitan ng mga partido.
Ang panuntunan ng thumb ay, kapag ang isang pagganap na nagmula sa isang kasunduan ay dapat bayaran ng dalawa o higit pang mga may utang, ang bawat isa ay nakatuon para sa isang pantay na bahagi. Maaari lamang silang maging obligado na tuparin ang kanilang sariling bahagi ng kasunduan. Gayunpaman, ang ilang pananagutan ay isang pagbubukod sa panuntunang ito. Sa kaso ng maraming pananagutan, mayroong isang pagganap na kailangang gawin ng dalawa o higit pang mga may utang, ngunit kung saan ang bawat may utang ay maaaring isa-isang hawakan upang maisagawa ang buong pagganap.
Ang pinagkakautangan ay may karapatan sa katuparan ng buong kasunduan mula sa bawat may utang. Samakatuwid, ang pinagkakautangan ay maaaring pumili kung alin sa mga may utang ang nais niyang tugunan at pagkatapos ay maaaring humingi ng buong halagang dapat bayaran mula sa isang may utang na ito. Kapag binayaran ng isang may utang ang buong halaga, ang mga kasamang may utang ay wala nang utang sa pinagkakautangan.
1.1 Karapatan ng pag-urong
Ang mga may utang ay panloob na mananagot sa bawat isa, kaya ang utang na binayaran ng isang may utang ay dapat na ayusin sa lahat ng mga may utang. Ito ay tinatawag na karapatang umatras. Ang karapatan ng pag-urong ay karapatan ng isang may utang na kunin ang kanyang binayaran para sa isa pa na mananagot. Kapag ang isang may utang ay malubhang mananagot sa pagbabayad ng isang utang at babayaran niya ang buong utang, nakukuha niya ang tama na makuha ang utang na ito mula sa kanyang mga katrabaho.
Kung ang isang may utang ay hindi na nais na maging malubhang mananagot para sa financing na pinasok niya kasama ng iba pang mga may utang, maaaring hilingin niya sa sulat na nagpautang na ilabas siya mula sa maraming pananagutan. Ang isang halimbawa nito ay ang sitwasyon kung saan ang isang may utang ay pumasok sa isang pinagsamang kasunduan sa pautang sa isang kasosyo, ngunit nais na umalis sa kumpanya. Sa kasong ito, ang isang nakasulat na pagpapaalis ng maraming pananagutan ay dapat palaging iguguhit ng nagpapahiram; ang isang pangako sa bibig mula sa iyong mga katrabaho na babayaran nila ang mga utang ay hindi sapat. Kung hindi ka nakakapag-utang o hindi matupad ang oral agreement na ito, maaangkin pa rin ng nagpautang ang buong utang mula sa iyo.
1.2. Kinakailangan ng pahintulot
Ang asawa o rehistradong kapareha ng may utang na may pananagutang magkakahiwalay ay protektado ng batas . Ayon sa artikulo 1:88 talata 1 sub c Kodigo Sibil ng Netherlands, ang isang asawa ay nangangailangan ng pahintulot mula sa kabilang asawa upang pumasok sa mga kontrata na may bisa sa kanya bilang may pananagutang magkakahiwalay na kapwa may utang, maliban sa mga normal na aktibidad sa negosyo ng isang kumpanya. Ito ang tinatawag na kinakailangan ng pahintulot. Layunin ng artikulong ito na protektahan ang mga asawa mula sa mga legal na aksyon na maaaring magdulot ng malaking panganib sa pananalapi.
Kapag ang isang pinagkakautangan ay may pananagutan sa isang kapwa may utang para sa buong paghahabol, maaari rin itong magkaroon ng mga kahihinatnan para sa asawa ng kasamang may utang. Gayunpaman, mayroong pagbubukod sa pangangailangang ito ng pahintulot. Ayon sa artikulo 1:88 paragraph 5 Dutch Civil Code, hindi kailangan ang pahintulot kapag ang direktor ng isang public limited liability company o pribadong limited liability company (Dutch NV at BV) ay pumasok sa isang kasunduan, habang ang direktor na ito ay, nag-iisa o magkasama. kasama ang kanyang mga co-director, may-ari ng karamihan ng mga pagbabahagi at kung ang kasunduan ay natapos sa ngalan ng mga normal na aktibidad ng negosyo ng kumpanya.
Dito, mayroong dalawang kinakailangan na kailangang matupad: ang direktor ay managing director at majority shareholder o nagmamay-ari ng mayorya ng shares kasama ng kanyang mga co-director at ang kasunduan ay natapos sa ngalan ng normal na aktibidad ng negosyo ng kumpanya. Kapag ang mga kinakailangang ito ay hindi parehong natutugunan, ang pangangailangan ng pahintulot ay nalalapat.
2. Escrow
Kapag ang isang partido ay nangangailangan ng seguridad na ang isang monetary claim ay babayaran, ang seguridad na ito ay maaari ding ibigay sa pamamagitan ng escrow.[1] Ang Escrow ay nagmula sa artikulong 7:850 Dutch Civil Code. Pinag-uusapan natin ang tungkol sa escrow kapag ang isang ikatlong partido ay nagtalaga ng kanyang sarili sa isang pinagkakautangan para sa isang pangako na dapat tuparin ng isa pang partido (ang pangunahing may utang). Ginagawa ito sa pamamagitan ng pagtatapos ng isang kasunduan sa escrow. Ang ikatlong partido na nagbibigay ng seguridad, ay tinatawag na guarantor.
Ang guarantor ay umaako ng isang obligasyon sa pinagkakautangan ng pangunahing may utang. Samakatuwid, ang guarantor ay hindi tumatanggap ng pananagutan para sa sarili niyang utang, ngunit para sa utang ng ibang partido at personal na nagbibigay ng seguridad para sa pagbabayad ng utang na ito. Ang guarantor ay mananagot sa kanyang buong ari-arian. Ang isang escrow ay maaaring sumang-ayon para sa katuparan ng mga obligasyon na mayroon na, ngunit para din sa katuparan ng mga obligasyon sa hinaharap.
Alinsunod sa artikulo 7:851 paragraph 2 Dutch Civil Code, ang mga obligasyong ito sa hinaharap ay dapat na sapat na matukoy sa sandaling natapos ang escrow. Kung hindi matupad ng pangunahing may utang ang kanyang mga obligasyon na nagmula sa kasunduan, maaaring tugunan ng pinagkakautangan ang guarantor upang tuparin ang mga obligasyong ito. Ayon sa artikulo 7:851 Dutch Civil Code, ang escrow ay nakasalalay sa obligasyon ng may utang para sa kung saan ang escrow ay natapos. Samakatuwid, ang escrow ay hindi na umiiral kapag ang may utang ay natupad ang kanyang mga obligasyon na nagmula sa pangunahing kasunduan.
Ang isang pinagkakautangan ay hindi maaaring basta-basta tugunan ang guarantor upang bayaran ang utang. Ito ay dahil ang tinatawag na prinsipyo ng subsidiarity ay gumaganap ng isang papel sa escrow. Nangangahulugan ito na ang pinagkakautangan ay hindi maaaring agad na mag-apela sa guarantor para sa pagbabayad. Una sa lahat, ang guarantor ay maaaring hindi managot para sa pagbabayad bago ang punong may utang ay nabigo sa pagtupad ng kanyang mga obligasyon. Ito ay nagmula sa artikulo 7:855 Dutch Civil Code. Nangangahulugan ito na ang isang guarantor ay maaari lamang managot ng pinagkakautangan pagkatapos na unang matugunan ng pinagkakautangan ang pangunahing may utang.
Ang pinagkakautangan ay dapat na ginawa ang lahat ng kailangan upang matiyak na ang may utang, kung kanino ang guarantor ay nakatuon sa kanyang sarili, ay nabigo upang matupad ang kanyang obligasyon sa pagbabayad. Sa anumang kaso, ang pinagkakautangan ay dapat magpadala ng abiso ng default sa pangunahing may utang. Kung hindi pa rin sumunod ang punong may utang sa obligasyon sa pagbabayad pagkatapos matanggap ang notice of default na ito, maaaring umapela ang pinagkakautangan sa guarantor upang makakuha ng bayad. Gayunpaman, may posibilidad din ang guarantor na ipagtanggol ang sarili laban sa pag-angkin ng pinagkakautangan. Sa layuning ito, mayroon siyang parehong mga depensa sa kanyang pagtatapon na mayroon ang pangunahing may utang, tulad ng pagsususpinde, pagpapatawad o isang apela sa hindi pagsunod. Ito ay nagmula sa artikulo 7:852 Dutch Civil Code.
2.1 Karapatan ng pag-urong
Ang isang guarantor na nagbabayad ng utang ng isang may utang, ay maaaring bawiin ang halagang ito mula sa may utang. Ang karapatan ng recourse samakatuwid ay nalalapat din sa escrow. Sa escrow, nalalapat ang isang espesyal na anyo ng right of recourse, katulad ng subrogation. Ang pangunahing tuntunin ay ang isang paghahabol ay hindi na umiral kapag ang paghahabol ay binayaran. Gayunpaman, ang subrogation ay isang pagbubukod sa panuntunang ito. Sa subrogation, ang isang paghahabol ay inilipat sa ibang may-ari. Sa kasong ito, ibang partido kaysa sa may utang ang nagbabayad ng claim ng pinagkakautangan.
Sa escrow, ang paghahabol ay binabayaran ng isang ikatlong partido, katulad ng guarantor. Sa pamamagitan ng pagbabayad ng utang, gayunpaman, ang paghahabol laban sa may utang ay hindi nawala, ang bus ay inililipat mula sa pinagkakautangan sa guarantor na nagbayad ng utang. Pagkatapos mabayaran ang utang, ang guarantor ay maaaring pumunta at mabawi ang halaga mula sa may utang kung kanino siya pumasok sa isang escrow agreement. Ang subrogation ay posible lamang sa mga kaso na kinokontrol ng batas. Ang subrogation patungkol sa escrow ay posible batay sa artikulo 7:866 Dutch Civil Code jo. artikulo 6:10 Dutch Civil Code.
2.2 negosyo at pribadong escrow
May pagkakaiba sa pagitan ng negosyo at pribadong escrow. Ang escrow ng negosyo ay isang escrow na natapos sa pagsasagawa ng isang propesyon o negosyo, ang pribadong escrow ay isang escrow na natapos sa labas ng paggamit ng isang propesyon o negosyo. Ang isang legal na entity at isang natural na tao ay maaaring magtapos ng isang kasunduan sa escrow.
Ang mga halimbawa nito ay ang holding company na nagtapos ng isang escrow agreement sa bangko para sa financing ng subsidiary nito at ang mga magulang na nagtapos ng escrow agreement upang matiyak na ang pagbabayad ng mortgage interest ng kanilang anak ay ginawa sa bangko. Ang isang escrow ay hindi palaging kailangang tapusin sa ngalan ng isang bangko, posible rin na pumasok sa mga kasunduan sa escrow sa iba pang mga nagpapautang.
Karamihan sa mga oras ay malinaw kung ang isang negosyo o isang pribadong escrow ay natapos. Kung ang isang kumpanya ay pumasok sa isang escrow agreement, isang business escrow ay natapos. Kung ang isang natural na tao ay pumasok sa isang kasunduan sa escrow, sa pangkalahatan ay isang pribadong escrow ang natapos. Gayunpaman, maaaring mangyari ang kalabuan kapag ang isang direktor ng isang kumpanya ng pampublikong limitadong pananagutan o isang pribadong kumpanya ng limitadong pananagutan ay nagtapos ng isang kasunduan sa escrow sa ngalan ng legal na entity.
Kasama sa Artikulo 7:857 Dutch Civil Code ang ibig sabihin ng private escrow: ang pagtatapos ng isang escrow ng isang natural na tao na hindi kumilos sa pagsasagawa ng kanyang propesyon, o para sa normal na kasanayan ng isang public limited liability company o private limited liability. kumpanya. Gayundin, ang guarantor ay dapat na ang direktor ng kumpanya at, nag-iisa o kasama ng kanyang mga co-director, ang nagmamay-ari ng karamihan ng mga pagbabahagi. Mayroong dalawang pamantayan na mahalaga:
- ang tagagarantiya ay ang namamahala sa direktor at mayorya ng shareholder o nagmamay-ari ng karamihan ng mga namamahagi kasama ang kanyang mga co-director;
- ang escrow ay natapos sa ngalan ng normal na mga aktibidad sa negosyo ng kumpanya.
Sa pagsasagawa, madalas mayroong isang managing director / mayoryang shareholder na pumapasok sa isang escrow agreement. Tinutukoy ng managing director / majority shareholder ang patakaran ng kumpanya at magkakaroon ng personal na interes sa escrow para sa kanyang kumpanya, dahil posibleng ayaw ng bangko na magbigay ng financing nang hindi nagtatapos ng escrow agreement. Bilang karagdagan, ang kasunduan sa escrow, na tinapos ng managing director / majority shareholder, ay dapat ding natapos para sa layunin ng mga normal na aktibidad sa negosyo.
Gayunpaman, ito ay naiiba para sa bawat sitwasyon at hindi tinukoy ng batas ang terminong 'normal na aktibidad sa negosyo'. Upang masuri kung ang isang escrow ay natapos para sa layunin ng mga normal na aktibidad ng negosyo, ang mga kalagayan ng kaso ay dapat suriin. Kapag ang parehong pamantayan ay natugunan, isang negosyo escrow ay concluded. Kapag ang direktor na nagtapos ng escrow ay hindi ang managing director / mayorya na shareholder o ang escrow ay hindi natapos para sa layunin ng mga normal na aktibidad sa negosyo, ang isang pribadong escrow ay natapos.
Nalalapat ang mga karagdagang panuntunan sa pribadong escrow. Ang batas ay nagbibigay ng proteksyon para sa kasal o rehistradong kasosyo ng pribadong guarantor. Nalalapat din ang pangangailangan ng pahintulot sa pribadong escrow. Ayon sa artikulo 1:88 paragraph 1 sub c Dutch Civil code, ang isang asawa ay nangangailangan ng pahintulot ng ibang asawa upang pumasok sa isang kasunduan na naglalayong igapos siya bilang isang guarantor.
Ang pahintulot ng asawa ng guarantor ay samakatuwid ay kinakailangan para sa pagpasok sa isang wastong pribadong escrow na kasunduan. Gayunpaman, ang artikulo 1:88 paragraph 5 Dutch Civil Code ay nagsasangkot na ang pahintulot na ito ay hindi kinakailangan kapag ang escrow ay tinapos ng isang garantiya ng negosyo. Ang proteksyon ng asawa ng guarantor samakatuwid ay nalalapat lamang sa mga pribadong escrow na kasunduan.
3. Garantiya
Ang isang garantiya ay isa pang posibilidad upang makakuha ng seguridad na babayaran ang isang paghahabol. Ang isang garantiya ay isang karapatan sa personal na seguridad, kung saan ipinapalagay ng isang third party ang isang independiyenteng obligasyong tuparin ang isang pangako sa pagitan ng pinagkakautangan at nangutang. Samakatuwid ang isang garantiya ay nagsasaad na ginagarantiyahan ng isang third party ang pagtupad ng mga obligasyon ng may utang. Ang tagapangalaga ay nangangako na bayaran ang utang kung ang may utang ay hindi o hindi magbabayad. [2] Ang garantiya ay hindi kinokontrol ng batas, ngunit ang isang garantiya ay natapos sa isang kasunduan sa pagitan ng mga partido.
3.1. Garantiyang accessory
Ang pagkakaiba ay maaaring gawin sa pagitan ng dalawang anyo ng mga garantiya upang makakuha ng seguridad; ang accessory na garantiya at ang abstract na garantiya. Ang isang accessory na garantiya ay nakasalalay sa relasyon sa pagitan ng pinagkakautangan at ng may utang. Sa unang tingin, ang garantiya ng accessory ay halos kapareho sa escrow. Gayunpaman, ang pagkakaiba ay ang guarantor tungkol sa isang accessory na garantiya ay hindi itinalaga ang kanyang sarili sa parehong pagganap bilang pangunahing may utang, ngunit sa isang personal na obligasyon na may ibang konteksto.
Ang isang simpleng halimbawa nito ay kapag ang guarantor ay nangako sa kanyang sarili na maghatid ng mga kamatis sa pinagkakautangan, kung ang may utang ay hindi tumupad sa kanyang obligasyon na maghatid ng patatas. Sa kasong ito, ang nilalaman ng obligasyon ng guarantor ay iba sa nilalaman ng obligasyon ng may utang. Gayunpaman, hindi nito binabawasan ang katotohanan na mayroong isang mahusay na kaugnayan sa pagitan ng dalawang pangako.
Ang garantiya ng accessory ay karagdagang sa relasyon sa pagitan ng pinagkakautangan at ng may utang. Bukod dito, ang garantiya ng accessory ay madalas na may function ng isang safety net; kapag ang punong may utang ay hindi tumupad sa kanyang mga obligasyon, ang guarantor ay tatawagin na tuparin ang kanyang pangako.
Bagaman ang garantiya ay hindi malinaw na binanggit sa batas, ang artikulong 7: 863 Dutch Code ng Lungsod ay tahasang tumutukoy sa garantiya ng accessory. Ayon sa artikulong ito, ang mga probisyon na may kaugnayan sa pribadong escrow ay nalalapat din sa mga kasunduan kung saan ang isang tao ay pumapasok sa isang partikular na serbisyo kung ang isang ikatlong partido ay hindi sumunod sa isang partikular na obligasyon na may ibang nilalaman patungo sa nagpautang. Ang mga probisyon patungkol sa pribadong escrow samakatuwid ay nalalapat din sa garantiyang accessory na tinapos ng isang pribadong tao.
3.2 Garantiyang abstract
Bilang karagdagan sa garantiya ng accessory, alam din natin ang pinansiyal na seguridad ng garantiyang abstract. Hindi tulad ng garantiya ng accessory, ang garantiyang abstract ay isang independiyenteng pangako ng garantiya patungo sa nagpautang. Ang garantiyang ito ay walang kinikilingan mula sa pinagbabatayan na ugnayan sa pagitan ng nagpautang at ng may utang. Sa kaso ng isang abstract na garantiya, ang garantiya ay nagsasagawa ng kanyang sarili sa isang independiyenteng obligasyon na magsagawa ng isang pagganap para sa may utang, sa ilalim ng ilang mga kundisyon. Ang pagganap na ito ay hindi nakatali sa pinagbabatayan na kasunduan sa pagitan ng may utang at nagpautang. Ang pinakamahusay na kilalang halimbawa ng abstract garantiya ay ang garantiya ng bangko.
Kapag ang isang abstract na garantiya ay natapos, ang guarantor ay hindi maaaring gumamit ng mga depensa mula sa pinagbabatayan na relasyon. Kapag natugunan ang mga kundisyon para sa garantiya, hindi mapipigilan ng guarantor ang pagbabayad. Ito ay dahil ang garantiya ay nagmula sa isang hiwalay na kasunduan sa pagitan ng pinagkakautangan at ng guarantor. Nangangahulugan ito na ang pinagkakautangan ay maaaring agad na tugunan ang guarantor, nang hindi kinakailangang magpadala ng abiso ng default sa may utang. Sa pamamagitan ng pagtatapos ng isang garantiya, ang nagpautang samakatuwid ay nakakakuha ng isang mataas na antas ng katiyakan na ang utang ay binayaran sa kanya. Bilang karagdagan, ang isang guarantor ay walang karapatang humingi ng tulong.
Gayunpaman, maaaring isama ng mga partido ang mga hakbang sa proteksyon sa kasunduan sa garantiya. Ang mga legal na epekto ng abstract na garantiya ay hindi nagmumula sa mga regulasyong ayon sa batas, ngunit maaaring punan ng mga partido mismo. Bagama't ang guarantor ay walang karapatang humingi ng tulong sa ilalim ng batas, maaari siyang magbigay ng paraan ng pagbawi sa kanyang sarili. Halimbawa, ang isang counter guarantee ay maaaring tapusin sa may utang o isang deed of indemnity ay maaaring ilabas.
3.3 Garantiyang kumpanya ng magulang
Sa batas ng kumpanya, ang isang garantiya ng magulang ng kumpanya ay madalas na natapos. Ang isang pangunahing garantiya ng kumpanya ay nangangailangan na ang isang pangunahing kumpanya ay nangangako sa sarili na sumunod sa mga obligasyon ng isang subsidiary ng parehong grupo kung ang subsidiary mismo ay hindi o hindi nakakatugon sa mga obligasyong ito. Siyempre, ang garantiyang ito ay maaari lamang magkasundo sa mga kumpanyang bahagi ng isang grupo o may hawak na kumpanya. Sa prinsipyo, ang garantiya ng grupo ay isang abstract na garantiya.
Gayunpaman, karaniwang walang konseptong 'first pay, then talk', kung saan binabayaran kaagad ng guarantor ang utang nang hindi tinitingnan kung mayroong isang hinihiling na paghahabol laban sa may utang. Ang dahilan nito ay ang may utang ay ang subsidiary ng guarantor; gugustuhin munang suriin ng guarantor kung mayroon nga bang demandable claim. Gayunpaman, ang pagtatayo ng 'first pay, then talk' ay maaaring itayo sa isang kasunduan sa garantiya.
Pagkatapos ng lahat, ang mga partido ay maaaring buuin ang garantiya ayon sa kanilang sariling mga kagustuhan. Dapat ding tukuyin ng mga partido kung ang garantiya ay sumasaklaw lamang sa isang garantiya sa pagbabayad o kung ang garantiya ay dapat ding sumaklaw sa iba pang mga obligasyon, at samakatuwid ay isang garantiya sa pagganap. Ang saklaw, tagal at kundisyon ng garantiya ay tinutukoy din ng mga partido mismo. Ang isang garantiya ng pangunahing kumpanya ay maaaring magbigay ng isang solusyon kapag ang subsidiary ay nabangkarote, ngunit kung ang pangunahing kumpanya ay hindi bumagsak kasama ng mga subsidiary nito.
4. 403-pahayag
Sa loob ng isang grupo ng mga kumpanya, madalas ding inilalabas ang tinatawag na 403-statement. Ang pahayag na ito ay nagmula sa artikulo 2:403 Dutch Civil Code. Sa pamamagitan ng pag-isyu ng 403-statement, ang mga subsidiary na kabilang sa grupo ay hindi kasama sa pagbalangkas at pag-publish ng hiwalay na taunang mga account. Sa halip, isang pinagsama-samang taunang account ang binabalangkas. Ito ang taunang account ng pangunahing kumpanya, kung saan kasama ang lahat ng resulta ng mga subsidiary.
Ang background ng pinagsama-samang taunang account ay ang lahat ng mga subsidiary, bagama't madalas na nagpapatakbo ng medyo independyente, sa huli ay nasa ilalim ng pamamahala at pangangasiwa ng pangunahing kumpanya. Ang 403-statement ay isang unilateral na legal na aksyon, kung saan nagmula ang isang independiyenteng pangako para sa pangunahing kumpanya. Nangangahulugan ito na ang 403-statement ay isang non-accessory na pangako.
Ang isang 403-pahayag ay hindi lamang inilabas ng malalaking internasyonal na grupo; maliliit na grupo, halimbawa na binubuo ng dalawang pribadong limitadong kumpanya ng pananagutan, ay maaari ding gumamit ng 403-statement. Dapat na nakarehistro ang isang 403-statement sa loob ng Trade Register ng Chamber of Commerce. Ang pahayag na ito ay nagpapahiwatig kung aling mga utang ng subsidiary ang sinasaklaw ng pangunahing kumpanya at mula sa anong petsa.
Ang kabilang panig ng 403-statement ay ang pangunahing kumpanya na may ganitong pahayag ay nagdedeklara na ito ay responsable para sa mga obligasyon ng mga subsidiary nito. Ang namumunong kumpanya ay samakatuwid ay magkakaibang mananagot para sa mga utang na nagmumula sa mga legal na aksyon ng mga subsidiary. Ang ilang pananagutan na ito ay nangangailangan na ang isang pinagkakautangan ng subsidiary kung saan ang isang 403-statement ay inisyu ay maaaring pumili kung aling legal na entity ang gusto niyang tugunan para sa katuparan ng kanyang paghahabol: ang subsidiary kung saan niya natapos ang pangunahing kasunduan o ang pangunahing kumpanya na naglabas ng isang 403-pahayag. Sa maraming pananagutan na ito, ang pinagkakautangan ay binabayaran para sa kakulangan ng pananaw sa posisyon sa pananalapi ng subsidiary na kanyang katapat.
Sapagkat ang nabanggit na mga pinansiyal na seguridad ay nangangailangan lamang ng pananagutan sa katapat kung kanino natapos ang kontrata, ang 403 na pahayag ay lumilikha ng pananagutan sa lahat ng mga nagpapautang ng mga subsidiary. Maaaring may higit pang mga nagpapautang na maaaring tugunan ang pangunahing kumpanya para sa katuparan ng kanilang mga paghahabol. Ang potensyal na pananagutan na nakukuha mula sa 403-statement ay samakatuwid ay malaki. Ang isang kawalan nito ay ang isang 403 na pahayag ay maaaring makaapekto sa buong grupo kapag ang isang subsidiary ay nahaharap sa mga problema sa pananalapi. Kung mabangkarote ang isang subsidiary, maaaring bumagsak ang buong grupo.
4.1 Pagbawi ng isang 403-pahayag
Posible na ang isang pangunahing kumpanya ay hindi na gustong managot para sa mga utang o sa mga subsidiary nito. Ito ay maaaring mangyari kapag ang pangunahing kumpanya ay gustong ibenta ang subsidiary. Upang bawiin ang isang 403-pahayag, ang pamamaraan na nagmula sa artikulo 2:404 Dutch Civil Code ay kailangang sundin. Ang pamamaraang ito ay binubuo ng dalawang elemento. Una sa lahat, kailangang bawiin ang 403-statement. Ang isang deklarasyon ng pagbawi ay dapat na ideposito sa Trade Register ng Chamber of Commerce. Ang deklarasyon ng pagbawi na ito ay nagsasangkot na ang pangunahing kumpanya ay hindi na mananagot para sa mga utang ng subsidiary na lumitaw pagkatapos na mailabas ang deklarasyon ng pagbawi.
Gayunpaman, ayon sa artikulong 2:404 paragraph 2 Dutch Civil Code, ang pangunahing kumpanya ay mananatiling mananagot para sa mga utang na nagmula sa mga legal na aksyon na natapos bago ang 403 na pahayag ay binawi. Ang pananagutan samakatuwid ay patuloy na umiiral para sa mga utang na nagmula sa mga kasunduan na napagpasyahan pagkatapos na ilabas ang 403-statement, ngunit bago mag-isyu ng deklarasyon ng pagbawi. Ito ay upang protektahan ang pinagkakautangan, na maaaring pumasok sa isang kasunduan na may katiyakan ng 403-pahayag na nasa isip.
Gayunpaman, posible na wakasan ang pananagutan tungkol sa mga nakaraang ligal na kilos. Upang magawa ito, dapat na sundin ang isang karagdagang pamamaraan, na nagmula sa artikulo 2: 404 talata 3 Dutch Civil Code, dapat sundin. Maraming mga kondisyon ang nalalapat sa pamamaraang ito:
- ang subsidiary ay maaaring hindi na maging bahagi ng pangkat;
- isang abiso ng hangarin na wakasan ang 403-pahayag na dapat ay magagamit para sa inspeksyon sa Kamara ng Komersyo ng hindi bababa sa dalawang buwan;
- hindi bababa sa dalawang buwan ang dapat lumipas mula noong anunsyo sa isang pambansang pahayagan na ang paunawa ng pagtatapos ay magagamit para sa inspeksyon.
Bilang karagdagan, ang mga creditors ay mayroon pa ring pagpipilian upang salungatin ang hangarin na wakasan ang 403-pahayag. Ang 403-pahayag ay maaari lamang wakasan kapag hindi o walang napapanahong pagsalungat ay naibigay o kapag ang isang panauhing pagsalungat ay idineklara na hindi wasto ng isang hukom. Kapag natapos lamang ang mga kondisyon para sa parehong pagbawi at pagtatapos ng 403-pahayag, ang kumpanya ng magulang ay hindi na mahigpit na mananagot para sa anumang mga utang ng subsidiary. Mahalaga na ang pagbawi at pagwawakas na ito ay maingat na naisakatuparan; kung ang pagwawasto o pagwawakas ay hindi maayos na naisakatuparan, ang isang kumpanya ng magulang ay maaaring gampanan ng pananagutan sa mga utang ng isang subsidiary na nabili taon na ang nakalilipas.
5. Pautang at pangako
Ang seguridad sa pananalapi ay maaari ring makuha sa pamamagitan ng pagtatatag ng isang mortgage o pangako. Habang ang mga pormasyong ito ng seguridad sa pananalapi ay mahigpit na kahawig sa isa't isa, maraming mga pagkakaiba.
5.1. Pautang
Ang mortgage ay isang pinansiyal na seguridad na maaaring itakda ng mga partido. Ang isang mortgage ay nangangailangan na ang isang partido ay nagbibigay ng pautang sa isa pang partido. Kasunod nito, ang isang mortgage ay itatakda upang makakuha ng pinansiyal na seguridad tungkol sa pagbabayad ng utang na ito. Ang mortgage ay isang karapatan sa ari-arian na maaaring itatag patungkol sa pag-aari ng may utang. Kung hindi mabayaran ng may utang ang kanyang utang, maaaring kunin ng pinagkakautangan ang ari-arian upang matupad ang kanyang paghahabol. Ang pinakakilalang halimbawa ng isang mortgage ay siyempre ang may-ari ng bahay na sumang-ayon sa bangko na bibigyan siya ng bangko ng pautang at pagkatapos ay gamitin ang kanyang bahay bilang seguridad para sa pagbabayad ng utang.
Gayunpaman, hindi ito nangangahulugan na ang isang mortgage ay maaari lamang itatag sa pamamagitan ng bangko. Ang ibang mga kumpanya at indibidwal ay maaari ring magtapos ng isang mortgage. Ang terminolohiya sa mga mortgage ay maaaring nakakalito. Sa normal na pananalita, ang isang partido, halimbawa isang bangko, ay nagbibigay ng isang mortgage sa ibang partido. Gayunpaman, mula sa isang legal na pananaw, ang nanghihiram ay ang tagapagbigay ng mortgage, habang ang partido na nagbibigay ng pautang ay ang may-ari ng mortgage. Samakatuwid, ang bangko ang may-ari ng mortgage at ang taong gustong bumili ng bahay ay ang tagapagbigay ng mortgage.
Ang katangian ng isang mortgage ay ang isang mortgage ay hindi maaaring tapusin sa bawat ari-arian; ayon sa artikulo 3:227 Dutch Civil Code, ang isang mortgage ay maaari lamang itatag sa rehistradong ari-arian. Kapag naibenta ang rehistradong ari-arian, kailangang irehistro ang transmission na ito sa mga pampublikong rehistro. Pagkatapos lamang ng pagpaparehistrong ito, ang rehistradong ari-arian ay talagang nakuha ng bumibili. Ang mga halimbawa ng rehistradong ari-arian ay lupa, bahay, bangka at eroplano. Ang kotse ay hindi rehistradong ari-arian. Higit pa rito, ang isang mortgage ay maaari lamang itatag para sa benepisyo ng 'isang sapat na matukoy na paghahabol'.
Ito ay nagmula sa artikulo 3:231 Dutch Civil Code. Nangangahulugan ito na dapat itong maging malinaw tungkol sa kung aling pag-aangkin ay itinatag ang mortgage. Kung ang isang pinagkakautangan ay may dalawang pag-aangkin laban sa isang may utang, dapat itong maging malinaw kung alin sa dalawang paghahabol na ito ang ibinigay na karapatan sa pagsasangla. Bukod dito, ang may-ari ng ari-arian sa ngalan kung saan ang isang mortgage ay itinatag ay nananatiling may-ari; ang pagmamay-ari ay hindi pumasa pagkatapos ng pagtatatag ng isang mortgage right. Ang isang mortgage ay palaging itinatag sa pamamagitan ng pag-isyu ng isang notarial na gawa.
Kung ang may utang ay hindi tumupad sa kanyang mga obligasyon sa pagbabayad, ang pinagkakautangan ay maaaring gamitin ang kanyang karapatan sa mortgage sa pamamagitan ng pagbebenta ng ari-arian sa ngalan kung saan ang mortgage ay itinatag. Walang utos ng hukuman ang kailangan para dito. Ito ay tinatawag na agarang pagbitay at nagmula sa artikulo 3:268 Dutch Civil Code. Mahalagang tandaan na ang pinagkakautangan ay maaari lamang ibenta ang ari-arian upang matupad ang kanyang paghahabol; maaaring hindi niya angkop ang ari-arian. Ang pagbabawal na ito ay tahasang nakasaad sa artikulo 3:235 Dutch Civil Code.
Ang isang mahalagang tampok ng mortgage ay ang may-ari ng mortgage ay may priyoridad kaysa sa iba pang mga nagpapautang na gustong kunin ang ari-arian upang matupad ang kanilang mga paghahabol. Ito ay ayon sa artikulo 3:227 Dutch Civil Code. Sa panahon ng isang bangkarota, ang may-ari ng mortgage ay hindi kailangang isaalang-alang ang iba pang mga nagpapautang, ngunit maaari lamang gamitin ang kanyang mortgage karapatan. Siya ang unang pinagkakautangan na maaaring tuparin ang kanyang paghahabol sa mga kita mula sa pagbebenta ng rehistradong ari-arian.
5.2. Pangako
Ang isang karapatan sa seguridad na maihahambing sa mortgage ay ang pledge. Taliwas sa sangla, ang isang pangako ay hindi maitatag sa hindi natitinag na ari-arian. Gayunpaman, ang isang pangako ay maaaring itatag sa halos lahat ng iba pang ari-arian, tulad ng naililipat na ari-arian, mga karapatan sa maydala o utos at maging sa paggamit ng naturang ari-arian o karapatan. Nangangahulugan ito na ang isang pangako ay maaaring maitatag sa parehong mga kotse at sa mga halagang matatanggap mula sa mga may utang. Ang isang pinagkakautangan ay nagtatatag ng isang pangako upang makakuha ng seguridad na ang isang paghahabol ay babayaran.
Isang kasunduan ang gagawin sa pagitan ng pinagkakautangan (ang may hawak ng pangako) at ng may utang (ang tagapagbigay ng pangako). Kung ang may utang ay hindi sumunod sa kanyang mga obligasyon sa pagbabayad, ang pinagkakautangan ay may karapatan na ibenta ang ari-arian at tuparin ang kanyang paghahabol kasama ang tubo nito. Kapag nabigo ang may utang na sumunod sa kanyang mga obligasyon sa pagbabayad, maaaring ibenta kaagad ng pinagkakautangan ang ari-arian. Ayon sa artikulo 3:248 Dutch Civil Code, walang utos ng hukuman ang kinakailangan para dito, na nangangahulugan na ang agarang pagpapatupad ay nalalapat.
Katulad ng mortgage, ang pinagkakautangan ay hindi pinahihintulutan na iakma ang ari-arian sa ngalan kung saan ang karapatan ng pledge ay ipinagkaloob; maaari lamang niyang ibenta ang ari-arian at tuparin ang kanyang paghahabol sa tubo. Ito ay nagmula sa artikulo 3:235 Dutch Civil Code. Sa prinsipyo, ang isang pinagkakautangan na may karapatan sa pangako ay may priyoridad kaysa sa iba pang mga nagpapautang kung sakaling mabangkarote o masuspinde ang pagbabayad. Gayunpaman, maaaring mahalaga kung ang isang pangako ng pagmamay-ari o isang hindi isiniwalat na pangako ay natapos.
5.2.1 Possessory na pangako at hindi natukoy na pangako
Ang isang pangako ng ari-arian ay natapos kapag ang ari-arian 'ay nasa ilalim ng kontrol ng may hawak ng pangako o isang third party'. Ito ay nagmula sa artikulong 3: 236 Dutch Code Code. Nangangahulugan ito na ang ipinangako na pag-aari ay ililipat sa nagpautang; ang pinagkakautangan ay talagang may pag-aari sa kanyang pag-aari sa panahon na nagpapatuloy ang pangako. Ang isang taglay ng pangako ay itinatag sa pamamagitan ng pagdadala ng mabuti sa ilalim ng kontrol ng nagpautang. Ang nagpapahiram ay dapat mag-ingat sa pag-aari at posibleng magsagawa ng pagpapanatili. Ang mga gastos sa pagpapanatili na ito ay dapat na gantihan ng may utang.
Bukod sa possessory pledge, mayroon din tayong undisclosed pledge, na tinatawag ding non-possessory pledge. Ito ay ayon sa artikulo 3:237 Dutch Civil Code. Kapag naitatag ang isang hindi isiniwalat na pledge, ang ari-arian ay hindi nasa ilalim ng kontrol ng pinagkakautangan, ngunit ang isang kasulatan na nagsasaad na ang isang hindi nabunyag na pledge ay itinatag ay iginuhit.
Ito ay maaaring isang notarial na gawa gayundin isang pribadong gawa. Gayunpaman, ang isang pribadong gawa ay kailangang mairehistro sa notaryo o sa awtoridad sa buwis. Ang mga hindi isiniwalat na mga pangako ay kadalasang ginagamit ng mga kumpanyang gustong magtatag ng isang pangako sa isang makina. Kung ang makina ay dadalhin sa pag-aari ng pinagkakautangan, hindi magagawa ng kumpanya ang mga aktibidad sa negosyo nito.
Ang isang pangako ng pagmamay-ari ay bumubuo ng isang mas malakas na karapatang panseguridad kaysa sa isang hindi isiniwalat na pangako. Kapag ang isang pangako ng pagmamay-ari ay nabuo, ang pinagkakautangan ay mayroon nang ari-arian sa kanyang pag-aari. Hindi ito ang kaso kapag ang isang hindi isiniwalat na pangako ay itinatag. Sa kasong iyon, ang pinagkakautangan ay dapat kumbinsihin ang may utang na ibigay ang ari-arian. Tinatanggihan ba ito ng may utang, maaaring kailanganin pang ipatupad ang paghahatid ng mabuti sa pamamagitan ng korte. Ang pagkakaiba sa pagitan ng isang possessory pledge at isang undisclosed pledge ay gumaganap din ng isang papel sa bangkarota at pagsususpinde ng pagbabayad.
Gaya ng napag-usapan na, ang nagpautang ay may karapatan ng agarang pagpapatupad; maaari niyang ibenta kaagad ang ari-arian upang matupad ang kanyang paghahabol. Gayundin, ang mga may hawak ng pangako ay may priyoridad kaysa sa iba pang mga nagpapautang sa loob ng pagkabangkarote. Gayunpaman, mayroong pagkakaiba sa pagitan ng isang pangako ng pagmamay-ari at isang hindi isiniwalat na pangako. Ang mga may hawak ng isang possessory pledge ay mayroon ding priyoridad kaysa sa mga awtoridad sa buwis kapag ang may utang ay nalugi.
Ang mga may hawak ng isang hindi isiniwalat na pangako ay walang priyoridad kaysa sa mga awtoridad sa buwis; ang karapatan ng mga awtoridad sa buwis ay nananaig sa karapatan ng may-hawak ng hindi ibinunyag na pangako sa panahon ng pagkabangkarote ng may utang. Ang isang possessory pledge samakatuwid ay nag-aalok ng higit na seguridad sa panahon ng bangkarota kaysa sa isang hindi isiniwalat na pledge.
6. Konklusyon
Ang nabanggit ay nangangahulugan na mayroong ilang mga paraan upang makakuha ng seguridad sa pananalapi: ilang pananagutan, escrow, garantiya (parent company), 403-statement, mortgage at pledge. Sa prinsipyo, ang mga seguridad na ito ay palaging nakasaad sa isang kasunduan. Ang ilang mga seguridad sa pananalapi ay maaaring istruktura nang walang anyo, ayon sa kagustuhan ng mga partido mismo, habang ang iba pang mga seguridad sa pananalapi ay napapailalim sa mga legal na probisyon. Bilang resulta, ang iba't ibang anyo ng seguridad sa pananalapi ay pawang may mga kalamangan at kahinaan.
Nalalapat ito sa partidong nangangailangan ng seguridad at sa partidong nagbibigay ng seguridad. Ang ilang mga financial securities ay nag-aalok ng higit na proteksyon sa pinagkakautangan kaysa sa iba, ngunit maaaring may iba pang mga disadvantages. Depende sa sitwasyon, ang isang naaangkop na anyo ng seguridad sa pananalapi ay maaaring tapusin sa pagitan ng mga partido.
[1] Ang escrow ay madalas na tinatawag na garantiya. Gayunpaman, sa ilalim ng batas ng Dutch, mayroong dalawang anyo ng seguridad sa pananalapi na isasalin upang magagarantiyahan sa Ingles. Upang mapanatili maintindihan ang artikulong ito, gagamitin ang term na escrow para sa partikular na seguridad sa pananalapi.
[2] Ang salitang 'tagataguyod' ay nabanggit kapwa sa escrow at sa garantiya. Gayunpaman, ang kahulugan ng term na ito ay nakasalalay sa seguridad na kasangkot dito.
